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Popayan, Cauca, Colombia

LO QUE CONSTITUYE Y NO CONSTITUYE SALARIO (LIMITE)



Salario:

Debe quedar claro que cuando se habla de salario se hace referencia a la remuneración directa que recibe el trabajador como contraprestación por el servicio personal prestado.

Recordemos que la consideración salarial es clave para la liquidación de prestaciones sociales (Cesantias, intereses sobre las cesantias, prima de servicios).

Un tema de mucha duda empresarial

Tratare de dilucidar los diferentes cuestionamientos al respecto.

Partamos de un hecho que considero clave: "Salario = contraprestación directa por el servicio personal prestado". 

¿Que pagos remuneran un servicio prestado?

A) El pago acordado
B) La comisión
C) El pago de horas extras, recargo nocturno y el  pago sobre el trabajo en días de fiesta
D) Los bonos de productividad (Cuando hay habitualidad)
E) Lo pactado en especie (Vivienda, alimentación, vestido)
F) Bonificaciones habituales (viáticos permanentes)
G) Porcentajes sobre ventas

Si miramos bien lo expuesto y lo cotejamos con el articulo 127 del CST diríamos que allí no se consagra el bono de productividad que entregan algunas empresas por semestre o de manera anual a sus trabajadores cuando la empresa en sus utilidades han dado muestra de productividad.

El articulo 127 del CST refiere como característica fundamental del salario "la contraprestación directa".

La productividad tiene que ver de manera directa con la ejecución o prestación del servicio de los trabajadores; sinembargo muchos empleadores pretenden disfrazar la no calidad salarial del bono de productividad  con acuerdos entre las partes (Empleador - trabajador) donde la consideración final es la expresión: "No constituyen salario" y ello con el falso fundamento del articulo 128 del CST.

Digamos que si podemos acudir a la consideración del art. 128 del CST, pero solo cuando ese bono de productividad se dio de manera ocasional y por mera liberalidad del empleador.

En el sector construcción se suele pactar con los trabajadores un bono de productividad por utilidades generadas por el avance de obra y cumplimiento de metas.

Estas consideraciones salariales habituales llamadas bonos de productividad son verdaderos salarios y como tal deben ser tenidos en cuenta al momento de liquidar las prestaciones sociales, parafiscales y seguridad social.

Ahora, ¿que merecimiento tiene por ejemplo la prima de navidad o la prima técnica o la prima de antigüedad?

La prima de navidad nada tiene que ver con la productividad y la prima técnica puede hacer relación al nivel de estudios o ascensos empresariales que igual tampoco tienen que ver con la productividad y a pesar de constituir habitualidad, la norma (art 128) permite que las partes consideren "su no constitución salarial". Igual para con la prima de antigüedad.

El referente: Lo recibido por el trabajador no puede ser fruto de su esfuerzo personal (mirar literales anteriores).

¿Podrá pactarse que la comisión no es salario a la luz del art 128 del CST?

La Comisión es fruto del esfuerzo laboral de acuerdo con las metas señaladas por el empleador, además al estipularlas contractualmente,  generan la calidad de la habitualidad.

Estas clausulas contractuales son ineficaces.


¿Que pasa con el valor entregado para  transporte, alimentación, alojamiento que son entregados por el empleador bajo el  concepto de  viáticos?

El artículo 128 del CST nos señala que aquello (dinero o especie) que reciba el trabajador "no" para su beneficio, ni para enriquecer su patrimonio, sino para desempeñar a cabalidad sus funciones no pueden ser considerados como salario. 

La norma asì  expresada otorga la tranquilidad en el trabajador quien por razones de desplazamiento de un lugar a otro en cumplimiento de sus funciones o en razón de su cargo deben sufragar unos gastos adicionales en transporte, alimentación y en ocasiones alojamiento, situación no contemplada o acordada contractualmente y por ende corresponden al empleador por el beneficio recibido. 

La ocasionalidad juega un papel importante para la consideración salarial. Art. 130 numeral 3 CST.

Viáticos permanentes.

El articulo 130 del CST señala: "...1 Los viáticos permanentes constituyen salario en aquella parte destinada a proporcionar al trabajador manutención y alojamiento; pero no en lo que solo tenga la finalidad de proporcionar los medios de transporte o los gastos de representación". (Subrayas fuera de texto).

Debe quedar claro que la distinción entre viáticos permanentes y ocasionales es objetiva y no depende de la discrecionalidad del empleador y si existe una violación por parte de este último, el trabajador puede  puede hacer valer su derecho mediante demanda laboral y con ello pretender los reajustes pertinentes en prestaciones sociales.

Invito a los lectores de esta pagina a mirar para una mayor ilustración jurisprudencial la pagina viáticos, gastos de representación y auxilio de rodamiento que igual encontraran a mano derecha de sus pantallas en la pagina prestacionessocialesynomina.blogspot.com.co

¿Como considerar las llamadas primas de ubicación?

Es muy usual en las empresas de Construcción encontrar las llamadas primas de ubicación o localización para expresar un beneficio económico por  traslado del trabajador de un lugar a otro con permanencia regular o por un tiempo determinado. Esta prima es otorgada periódicamente  y en muchas ocasiones con lleva la intención de subsidiar el pago de vivienda.

Lo anterior es salario y como tal debe sumarse para efectos del pago de prestaciones sociales, pues si miramos bien; el trabajador recibe un dinero que enriquece su patrimonio.

¿Que es el sistema de compensación o remuneración Flexible? 

El sistema de compensación salarial no es otra cosa que pactar desde el inicio del contrato de trabajo o en la ejecución del mismo unas condiciones con el trabajador basados en una asignación fija  constitutiva de salario y otra no constitutiva de salario en  aplicación del art. 128 del CST que valida los acuerdos.

Dentro de un plan de compensación flexible encontramos: Seguros de vida, plan de salud complementario, compra de equipos digitales, formación o educación, vales de alimentación, tiquetes de transporte, renting de vehículo etc.

La empresa lo que hace es señalar al trabajador que su asignación salarial es un valor fijo o variable dependiendo del cargo o función a realizar,pero igual puede señalar que la empresa otorga unos beneficios no constitutivos de salario que generan bienestar al trabajador y ellos son los señalados anteriormente.

Todas las prestaciones sociales se liquidaran con respecto al valor acordado como asignación salarial.

Implementaciòn del sistema para actuales trabajadores.

Los trabajadores actuales en las empresas que deseen acogerse a este sistema  lo harán de manera voluntaria y deben conocer las desventajas del mismo; por eso se recomienda a las empresas que sean lo mayor transparente con cada quien.

Mi recomendación: aplicar el sistema para el personal que apenas ingresa a la empresa.


¿Hay limites en el porcentaje a otorgar en el sistema de Compensación Flexible?

Ante el abuso de la figura del sistema de remuneración “compensación flexible” o del programa de “desalarización”, el legislador optó por limitar estos pagos a un 40% del total de la remuneración.

Sin perjuicio de lo previsto para otros fines, para los efectos relacionados con los artículos 18 y 204 de la Ley 100 de 1993, los pagos laborales no constitutivos de salario de las trabajadores particulares no podrán ser superiores al 40% del total de la remuneración. Artículo 30.  Ley 1393 de 2010.


¿Que no es Salario?

Presentación José Eduardo Maya Ay
1) Lo que perciba el trabajador de su empleador  de manera ocasional o por mera liberalidad no es salario;  por ejemplo una bonificación entregada a  un grupo de empleados que ganaron el torneo interempresarial de Balonmano, una gratificación otorgada a todo el personal  por el aniversario número 20.

2) Lo que recibe el trabajador en cumplimiento a pagos otorgados por ley como prestación social: Cesantías, Prima de Servicio, intereses a las cesantías, no constituye salario.

3) Esos pagos que recibe el trabajador de carácter extralegal como la prima de antigüedad, la prima de reyes, la prima de navidad, la prima de vacaciones.

4) Esos  dineros que recibe el trabajador como forma de garantizar una gestión como los auxilios  de transporte para trasladarse de un lugar a otro  o para manejar un tema de negocio en un restaurante (Gastos de representación). Estos  pagos no engrosan el patrimonio del empleado pues se dan para el cumplimiento de tareas especificas. 

No se debe olvidar que todo lo que es salario es base para liquidar prestaciones sociales y por ende variable para el pago de vacaciones e indemnizaciones por despido sin justa causa.



JOSE EDUARDO MAYA AYUBI
ABOGADO CONSULTOR
MAYO DE 2016

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